Авторы: Наталия Шаповалова, Равиль Кассильгов

Tukulov & Kassilgov Litigation

Одним из сложных и спорных вопросов при определении таможенной стоимости товаров является вопрос о включении роялти, платежей за использование объектов интеллектуальной собственности («ОИС»), в таможенную стоимость импортируемых товаров.

На эту тему мы написали краткую заметку, в которой освещаем текущую практику таможенных органов по вопросу включения роялти в таможенную стоимость товаров. Мы решили также написать развернутую статью на данную тему. Полагаем, что подробная информация может быть полезной широкому кругу лиц.

I. Нормативное регулирование

Регулирование по вопросу включения роялти в таможенную стоимость товаров составляет Кодекс РК «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» 2017 г., Таможенный кодекс Евразийского экономического союза 2017 г., а также международные договоры РК в рамках Всемирной торговой организации.

Нужно отметить, что национальный и международные акты имеют одинаковое регулирование в части компонентов, которые должны быть добавлены к цене товаров, а также условий, когда такие включения требуется произвести.

Принимая во внимание трудности, возникающие у таможенных органов Евразийского экономического союза («ЕАЭС»), при решении вопроса включения роялти в таможенную стоимость товаров, Коллегией Евразийской экономической комиссии была принята Рекомендация «О Положении о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары» («Рекомендации ЕЭК»). Рекомендации ЕЭК приняты в целях выработки единых подходов к решению вопроса о включении роялти в таможенную стоимость товаров в государствах-членах ЕАЭС.

Таможенное законодательство обязывает импортеров включать роялти за использование ОИС в таможенную стоимость товаров (если роялти еще не включены в стоимость товаров) при одновременном выполнении двух условий:

1. роялти относится к ввозимым товарам, и
2. роялти прямо или косвенно уплачено или должно быть уплачено покупателем в качестве условия продажи ввозимых товаров.

II. Об условиях включения роялти в таможенную стоимость 

1. Роялти относится к ввозимым товарам

Рекомендации ЕЭК содержат большое количество примеров и раскрывают ситуации, когда ОИС относится к ввозимым товарам, а значит к ввозимым товарам относятся уплаченные роялти, а также ситуации, когда ОИС к ввозимым товарам не относятся.

Мы суммировали Рекомендации ЕЭК и излагаем выводы в таблице ниже.

Рекомендации ЕЭК ограничиваются рядом ОИС, очень часто предметом лицензионного договора/договора предпринимательской лицензии является также фирменное наименование, объекты промышленной собственности – изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Ответ на вопрос включать ли роялти за использование фирменного наименования и объектов промышленной собственности в таможенную стоимость товаров зависит от того используется ли объект на товаре, при производстве товара, а также – для какой цели лицензиат приобретает право использования ОИС. Если ОИС используется для управления бизнесом, может использоваться компанией в бизнес-деятельности независимо от реализации конкретного товара, то такие ОИС к товарам не относятся.

Фирменное наименование, например, используется для индивидуализации фирмы в гражданском обороте, используется в названии компании, документации компании. Очевидно, что фирменное наименование к товарам не относится.

С объектами промышленной собственности – наоборот. По своей природе такие объекты чаще всего в товарах содержатся или используется при производстве товаров (например, способ производства), поэтому изобретения, полезные модели и промышленные образцы относятся к ввозимым товарам.

Рекомендации ЕЭК подчеркивают, что при решении вопроса относятся ли роялти к ввозимым товарам не является определяющим каким образом осуществляется подсчет суммы роялти. Например, определение роялти от таможенной стоимости товаров не может быть единственным основанием для включения роялти в таможенную стоимость. Необходимо оценить иные права и обязанности сторон по договорам.  

Здесь особо подчеркнем, что положительный ответ на вопрос относится ли ОИС к товару или нет не означает, что роялти должно быть включено в таможенную стоимость товаров, т.к. важно одновременное выполнение обоих вышеназванных критериев.

2. Роялти уплачено в качестве условия продажи товаров

В соответствии с Рекомендациями ЕЭК, вывод по вопросу является ли уплата роялти условием продажи товаров, таможенные органы должны делать на основе обязательств сторон в договоре купли-продажи товара (договоре поставки) и в лицензионном договоре (договоре комплексной предпринимательской лицензии). Так, обязательство покупателя товара/лицензиата оплатить роялти за использование ОИС и право продавца/лицензиара приостановить или прекратить поставки товара подтверждает, что уплата роялти за использование ОИС является условием поставки товара. Рекомендации ЕЭК указывают, что если данного обязательства покупателя товара/лицензиата и встречного права продавца/лицензиара нет, то договор или договоры необходимо изучить на предмет наличия ряда иных положений (перечислены в Рекомендациях ЕЭК), которые позволят сделать вывод, что уплата роялти является условием продажи товаров.

Резюмируем, вывод по данному условию необходимо делать исключительно на основе обязательств сторон в договорах.

Рекомендации ЕЭК подчеркивают, что принадлежность компаний договорных отношений к одной группе компаний не означает, что уплата роялти за использование ОИС является условием продажи товаров. Для формирования правильных выводов требуется изучить положения договоров.

III. Практика таможенных органов и судебная практика

В нескольких делах, в которых мы принимали участие, таможенные органы обязывают импортеров включать в таможенную стоимость товаров роялти за все ОИС, которые использует компания. Как следует из принимаемых решений и уведомлений, вопреки Рекомендациям ЕАЭС, таможенные органы не пытаются разобраться в природе ОИС (содержится или не содержится объект на товаре, использован ли при производстве товара) и не учитывают цели, для достижения которых такие объекты приобретаются.

По каждому критерию таможенные органы сделали следующие выводы: первый критерий имеет место в том случае, если роялти рассчитывается от стоимости импортируемых товаров, а второй критерий – в том случае, если компании (поставщик и покупатель товаров, а также лицо, предоставляющее право использовать интеллектуальную собственность) принадлежат к одной группе компаний. Один из основных аргументов таможенных органов – все ОИС используются для повышения продаж импортируемых товаров.

Пока суды первой и апелляционной инстанций полностью поддерживают позицию таможенных органов. Тем не менее, Верховный суд РК еще не рассматривал очередную волну споров о включении роялти в таможенную стоимость товаров. Есть надежда, что незаконная и несправедливая практика таможенных органов не удержится на уровне кассационной инстанции.

IV. Рекомендации

Имеющаяся административная и судебная практика в настоящий момент не в пользу импортеров товаров, но она дает возможность бизнесу предпринять действия для сокращения риска включения дополнительных платежей в таможенную стоимость товаров и, соответственно, доначисления таможенных сборов, налогов, пени.

Прежде всего, следует рассмотреть вопрос разделения договора поставки и договора передачи прав на ОИС. Если роялти за ряд объектов подлежит включению в таможенную стоимость товаров, то положения о передаче прав на такие объекты можно либо включить в договор поставки товаров, либо выделить в отдельный договор. Такой подход не позволит таможенным органам необоснованно объединять все ОИС в единый неразрывный комплекс прав и привязать весь комплекс прав к импортируемым товарам.

В лицензионном договоре следует указывать для какой цели нужны в бизнес-деятельности те или иные ОИС. Если объекты используются для осуществления бизнес-процессов (например, стандартный набор программного обеспечения рабочих станций) и оптимизации бизнес-процессов (позволяют ускорить и улучшить бизнес-процессы, которые ранее выполнялись в «ручном режиме») и не связаны с реализацией конкретных товаров, то это нужно прямо указать в договоре. Положения договора о целях использования ОИС можно расписать детально.

Необходимо обращать внимание и на то каким образом определены ОИС в договоре. В договоре следует избегать формулировок, которые объединяют в один комплекс прав все ОИС, приобретаемые для различных целей.

Принимая во внимание подход таможенных органов (описан выше), следует рассмотреть возможность определения размера роялти без привязки к цене приобретаемых товаров. Альтернативным вариантом является фиксированная сумма роялти в месяц, год, иной период. Как показывает практика, способ определения роялти от цены товаров является триггером для включения такого роялти в таможенную стоимость.

Можно усилить позицию компании и указать, что уплата роялти за конкретные ОИС не является условием продажи товаров. В случае, если поставщик товаров и лицензиар по лицензионному договору – разные лица, то можно указать, что лицензиар является конечным получателем роялти и полностью включает этот доход в свою налогооблагаемую базу. 

***

Мы надеемся, что статья была полезной для Вас и готовы ответить на Ваши вопросы устно или письменно.

Данная статья не является консультацией. Для принятия бизнес-решений требуется проконсультироваться со специалистами в области таможенного, налогового права и права интеллектуальной собственности.